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名人姓名注冊(cè)商標(biāo)是否侵權(quán)？認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有哪些？

一、名人姓名權(quán)與商標(biāo)權(quán)沖突的表現(xiàn)形式

（1）以名人的真實(shí)姓名注冊(cè)商標(biāo)

主要是指未經(jīng)姓名本人許可，將名人姓名申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)；或者在名人已經(jīng)使用自己姓名作商標(biāo)，搶先在其他商品或服務(wù)類別上申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)。《商標(biāo)法》對(duì)未經(jīng)姓名權(quán)人許可，使用他人姓名注冊(cè)商標(biāo)沒(méi)有任何規(guī)定。但未經(jīng)姓名權(quán)人同意而擅自使用即盜用。

利用他人姓名申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)實(shí)際是對(duì)他人姓名使用權(quán)的一種侵犯，自然產(chǎn)生姓名權(quán)與商標(biāo)權(quán)的沖突問(wèn)題。

（2）以名人的藝名、筆名、姓名拼音等注冊(cè)商標(biāo)

廣義的姓名除姓名本名以外，還包括字、號(hào)、藝名、別名、筆名等等，可以區(qū)別自然人人身特征的文字符號(hào)。這些名字有時(shí)比本名更為人所熟知，如魯迅、三毛、方舟子等等。將名人本名以外，其他為公眾熟知的名字注冊(cè)商標(biāo)，同樣可以將該商標(biāo)直接與商標(biāo)指示的名人聯(lián)系起來(lái)。

民法上雖沒(méi)有對(duì)這種姓名權(quán)制度進(jìn)行明確規(guī)定，但在司法實(shí)踐中一般比照姓名權(quán)保護(hù)制度進(jìn)行處理。

（3）以名人姓名的諧音或變更筆畫(huà)等注冊(cè)商標(biāo)

實(shí)踐中，有人為規(guī)避法律，使用名人姓名的諧音或變更姓名筆畫(huà)來(lái)注冊(cè)商標(biāo)，如“王小鴨”（王小丫）牌羽絨服，“趙本衫”（趙本山）牌襯衫，“瀉停封”（謝霆鋒）牌止瀉藥等等。對(duì)此種商標(biāo)能否獲準(zhǔn)注冊(cè)，商標(biāo)局的處理不盡一致。很顯然模仿名人姓名注冊(cè)，一定程度上侵害了名人的權(quán)益，但也很難被認(rèn)定為侵犯名人姓名權(quán)，因?yàn)閭鹘y(tǒng)民法保護(hù)的是姓名權(quán)人的真實(shí)姓名。

此種情形只能從名譽(yù)權(quán)及《商標(biāo)法》第10條第1款第（8）項(xiàng)有關(guān)申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)不得有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的規(guī)定進(jìn)行保護(hù)。

（4）與名人重名者以真實(shí)姓名注冊(cè)商標(biāo)

重名也叫姓名平行，與名人重名的權(quán)利人，有使用自身姓名的權(quán)利，其姓名權(quán)亦應(yīng)受到法律保護(hù)。但如果重名者故意利用重名之便利，制造與名人姓名混同的局面，則對(duì)名人姓名權(quán)亦構(gòu)成侵害。依據(jù)民法的理論，“假如利用重名及姓名之平行而故意混同，亦為侵害姓名權(quán)。而事實(shí)上無(wú)虞者不可認(rèn)為姓名之侵害。”如果重名者對(duì)其姓名的使用在外觀上沒(méi)有造成混同之危險(xiǎn)，則不認(rèn)為對(duì)名人姓名造成侵害。

所以，是否對(duì)名人姓名權(quán)侵害關(guān)鍵看主觀上是否為故意，且該使用能否使人注意到其同名人有實(shí)質(zhì)差異，否則為侵權(quán)。

（5）以具有其他含義的名人姓名注冊(cè)商標(biāo)

有很多人的名字除了表示名字以外還有其他明確的特殊含義，如“黎明”“朝陽(yáng)”等。這些名字的使用，由于有多種意思，如果商標(biāo)注冊(cè)人善意使用，消費(fèi)者是不會(huì)直接對(duì)應(yīng)的，客觀上也不會(huì)造成混淆的，禁止申請(qǐng)人注冊(cè)顯失公平。

曾經(jīng)有地產(chǎn)公司將“黎明”作為商標(biāo)注冊(cè)，歌星黎明對(duì)此提出異議。商標(biāo)局認(rèn)為“黎明”是現(xiàn)代漢語(yǔ)中的常用詞，冠以“黎明”商標(biāo)的商品在流通中，沒(méi)有使消費(fèi)者誤以為與某人有關(guān)。因此，異議人所提的異議不成立，被異議商標(biāo)準(zhǔn)予注冊(cè)。

二、商標(biāo)權(quán)侵害名人姓名權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

法律的修改、制度的完善是一個(gè)長(zhǎng)期的過(guò)程，在現(xiàn)有的法律框架下，面對(duì)當(dāng)下不斷涌現(xiàn)的商標(biāo)權(quán)與姓名權(quán)沖突的糾紛，商標(biāo)復(fù)審機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)當(dāng)務(wù)之急是統(tǒng)一、明確商標(biāo)權(quán)侵害名人姓名權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，便于統(tǒng)一執(zhí)法。

筆者認(rèn)為，主要從以下方面加以判斷：

（1）名人的知名度和注冊(cè)商標(biāo)使用范圍是否重合。

名人的知名度受地域、行業(yè)等因素限制，不是所有名人姓名在任何領(lǐng)域的使用都能引起公眾的關(guān)注。因此，要看該商標(biāo)注冊(cè)是否搭名人知名度的“便車”。

（2）注冊(cè)商標(biāo)中含有名人姓名、筆名、藝名等字符，且足以從該商標(biāo)聯(lián)想到相關(guān)名人。

注冊(cè)商標(biāo)使用的名人姓名或模仿名人姓名的字符，應(yīng)該具有明確的指示性。

（3）是否經(jīng)姓名權(quán)人或者相應(yīng)權(quán)利人許可。

若申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)者與名人姓名平行，則不以許可為必要，而要看該注冊(cè)商標(biāo)使用的種類和范圍能否引起社會(huì)公眾混同。如沒(méi)有混淆公眾之后果，則不以許可為必要。

（4）行為人主觀上是否存在利用名人的社會(huì)知名度謀取非法利益的惡意。

（5）是否造成不良后果。

不良后果可以是對(duì)姓名權(quán)人造成的精神損害、消費(fèi)者對(duì)商品來(lái)源的混同、對(duì)名人使用自身姓名的障礙等等。上述因素綜合考量，如果商標(biāo)權(quán)構(gòu)成對(duì)名人姓名權(quán)的侵犯，則應(yīng)承擔(dān)不予注冊(cè)、撤銷注冊(cè)、侵犯姓名權(quán)責(zé)任等后果。